大清民事诉讼律草案

大清民事诉讼律草案
清政府
宣统二年十二月二十七日
1911年1月27日

奏折

　　修订法律大臣、法部右侍郎　臣沈家本等跪

　　奏为《民事诉讼律》草案编纂吿竣，谨缮写成册，敬呈　　御览，恭折仰祈　　圣鉴事。

　　本月二十四日，臣等奏陈筹备事宜折内声明：“民事诉讼律草案均已编纂吿成，俟缮写竣事，续行具奏”等因在案。

　　窃维司法要义，本匪一端，而保护私权，实关重要。东西各国，法制虽殊，然于人民私权秩序，维持至周，既有民律以立其基，更有民事诉讼律以达其用。是以专断之弊绝，而明允之效彰。中国民刑不分，由来已久。刑事诉讼，虽无专书，然其规程尚互见于刑律。独至民事诉讼，因无整齐画一之规，易为百弊丛生之府。若不速定专律，曲防事制，政平讼理，未必可期，司法前途，不无阻碍。

　　臣等从事编纂，博访周谘，考列国之成规，采最新之学理，复斟酌中国民俗，遂一研求。窃以为，民事诉讼律虽号称繁赜，然撮其纲要，厥有四端：

　　官署审判民事，首重权限，称之为审判权。其官署组织，属诸内部者，谓之编制。属诸外部者，厥有管辖。其职员资格，亦有二种：一、任用资格，如考选、录用等事是也。一、奉职资格，如回避、拒却等事是也。审判权及内部组织、任用资格，乃制度之事，法院编制法定之。至外部组织及奉职资格，乃职务之事，民事诉讼律定之。依类相从，区划明晰，而权限轇轕之弊一清。此关于审判衙门之宜规定者一也。

　　民事诉讼，非俟人民起诉不能成立。既有起诉人，则必有相对人。起诉人一曰原告，相对人一曰被告。其受委任而从事诉讼者，则有诉讼代理人。其偕同而就审判者，则有诉讼辅佐人。命名既殊，地位各异，惟讼廷责无旁贷，案牍绝少牵连。庶两造有平等之观，而局外免波及之虑。至诉讼费用，必有所归，或预为征收，或事后交纳，亦关系于当事人权利、义务者也。此关于当事人之宜规定二也。

　　诉讼既与程序迭进，以主义言之，则有言词审理、书状审理、直接审理、间接审理诸名目。以阶级言之，则有第一审、上诉审、再审之区别。学说既更仆难终，层折亦繁复易紊，折衷取舍，允贵周详。又若各审有公用之法则，自书状送达，以迄诉讼记录，理属一贯，义主兼赅，必有共同之规，乃无浩瀚之虑。又若各审之进行方法，自起诉以迄裁判，必须有法定之准绳，乃能杜民情之诡辩。此关于通常程序之宜规定者三也。

　　通常诉讼，确当为先，简速次之。然遇有一种诉讼，最贵敏速，一或濡滞，受损实多。若必尽依通常办法，于保护人民权利之道，既偏而不全，则于国家法令之尊，或疑而不信。各国民事诉讼律于督促程序、证书诉讼、保全诉讼，皆另定办法，务求简捷，俾免贻误。此外，如权利状态不能确定，则有公示催告程序。婚姻、亲子事关公益，不能不予法官以干涉之权，则有人事诉讼。凡此之属，皆必设特别办法，乃能推行尽利。此关于特别程序之宜规定者四也。

　　臣等谨本斯旨，据以上四者，分纂四编，都八百条。所有名词字句，多半创制，改易再三，始克告竣。椎轮之作，因不敢遽信为完善，而比絜损益，亦不敢不力求精详。谨逐条加具案语，诠释详明，免兹疑误。

　　至各国民事诉讼律，有于规定诉讼关系外，兼规定执行关系者，日本、德国即用斯例。惟查诉讼关系与执行关系不能强同，诉讼关系其主旨在确立私权，执行关系其主旨在实行私权。二者之旨趣、程序均各不同，如强合为一，揆诸法理，实所未安。兹仿奥国例，折而为二，于民事诉讼律外，续定执行律。拟俟编篡告成，再行奏陈。庶分别部居，不至凌杂，自可收相得益彰之效。

　　谨缮成册，恭呈　　御览，伏祈　　饬下宪政编查馆，照章考核。

　　所有进呈《民事诉讼律》草案缘由，谨恭折具陈，伏乞　　皇上圣鉴。谨　奏。

　　修订法律大臣、法部右侍郎　臣沈家本

　　修订法律大臣、头品顶戴、仓场侍郎　臣俞廉三

　　宣统二年十二月二十七日，军机大臣钦奉　　谕旨：修订法律大臣沈家本等奏“民事诉讼律草案编纂吿竣缮册呈览”一折，著宪政编查馆复核具奏，册并发。钦此。

清朝政府结束超过一百年，再同时根据中华民国《著作权法》第九条、《中华人民共和国著作权法》第五条以及通常法人及非法人组织作品保护期所约定，该类作品已无事实持有者而无论在何地均属于公有领域。而该类作品因属政府公文，故在美国亦为公有领域。

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中华民国94年（2005年）4月15日，中华民国经济部智慧财产局智慧财产局解释令函（存档）也认为仅对古文加标点不足以取得新著作权。

另请参见：章忠信《著作权笔记·句读的著作权保护》

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